Почему операция по обмену валюты с применением стейблкоина квалифицируется как незаконная предпринимательская деятельность?

В последнее время одно громкое дело, связанное с использованием виртуальных валют для проведения валютных операций, привлекло пристальное внимание общественности. 16 июля 2024 г. (UTC) Народный суд района Пудун в Новом районе Шанхая раскрыл подробности масштабного незаконного дела об обмене иностранной валюты с применением цифровых активов, рассмотренного еще в марте: сумма превысила рекордные 6,5 млрд юаней. В рамках этой схемы участники использовали Tether (USDT) как посредника, облегчая частным лицам перевод юаней в иностранную валюту.

Почему китайские судебные органы за последние два года усилили борьбу с незаконным использованием виртуальных валют для обмена и операций с иностранной валютой? Причина очевидна: в Китае действует жесткий валютный контроль, ограничивающий годовой лимит на обмен иностранной валюты для каждого гражданина суммой в 50 000 долларов США. Если требуется обменять большую сумму, это возможно, но необходимо посетить банк, выстоять очередь, оформить внушительный пакет документов и объяснить назначение средств.

Появление виртуальных валют позволило частным лицам обходить валютный контроль, открывая возможности для незаконного арбитража. В ответ на это судебные органы сосредоточили усилия на пресечении валютных сделок и нелегального обмена, осуществляемых при посредстве виртуальных активов. Как юрист, специализирующийся на Web3, я проанализирую структуру уголовной ответственности и варианты защиты по делам о незаконной предпринимательской деятельности с использованием виртуальных валют в рамках законодательства материкового Китая — с целью дать практические рекомендации профессионалам Web3 и коллегам-юристам.

1. Обзор дела: крупный валютный обмен по решению суда района Пудун

По информации CCTV.com со ссылкой на China Times, в конце 2023 года жительница Шанхая госпожа Чэнь захотела перевести деньги дочери за границу. Лимит на годовые валютные операции составляет 50 000 долларов США, поэтому она обратилась в компанию, позиционирующую себя как «обменная фирма». После того, как госпожа Чэнь перечислила юани на счет компании А, ее дочь почти сразу получила эквивалент в иностранной валюте за рубежом. Естественно, обменная фирма взяла комиссию в процентах от суммы.

Из материалов дела следует, что к моменту расследования Ян, Сюй и другие лица при помощи фиктивных отечественных фирм обеспечивали трансграничные переводы средств широкой клиентуре, используя стейблкойны вроде USDT в качестве посредника, что приносило им незаконный доход. Общая сумма операций достигла 6,5 млрд юаней. Схема выглядела так: отечественная фирма принимала юани от клиентов, но вместо того чтобы отправлять их за границу через банки или подпольных обменщиков, Ян и Сюй переводили полученную сумму в USDT и другие цифровые валюты. После получения средств обменная фирма инструктировала зарубежных партнеров перевести иностранную валюту по текущему курсу из собственных резервов получателям за границей. Такой подход, широко используемый в юрисдикциях, где разрешены операции обмена криптовалюты на фиат, обеспечивает эффективный трансграничный расчет между юанем и местной валютой через виртуальные активы.

2. Порог уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность, связанную с валютными операциями

1. Законодательное регулирование

Статья 225 УК КНР определяет преступление «незаконная предпринимательская деятельность» — это современная редакция устаревшей статьи о «спекуляции и наживе». Для профессионального сообщества юристов она считается «резервной» статьей экономических преступлений. Закон выделяет четыре категории действий: (1) деятельность без лицензии или оборот товаров с монопольным или ограниченным статусом; (2) торговля разрешениями на импорт/экспорт либо сертификатами происхождения; (3) оказание без разрешения услуг по ценным бумагам, фьючерсам, страхованию или расчетам по инвестиционным средствам; (4) «иная незаконная предпринимательская деятельность, существенно нарушающая рыночный порядок».

2. Судебное толкование

Первые три категории определены однозначно, однако четвертая — «иная незаконная предпринимательская деятельность, существенно нарушающая рыночный порядок» — остается спорной и применяется неравномерно, зачастую чрезмерно широко к новым бизнес-моделям. В 2011 году Верховный народный суд КНР опубликовал «Уведомление о корректном понимании и применении понятия “государственные положения” в уголовном законе» (Фа Фа [2011] № 155), в котором предписал судам строго трактовать четвертую категорию:

Во-первых, под «государственными положениями» понимаются законы и резолюции, принятые Всекитайским собранием народных представителей и его Постоянным комитетом, а также нормативные акты, меры, решения и распоряжения Государственного совета.

Во-вторых, если по части «иной незаконной предпринимательской деятельности, существенно нарушающей рыночный порядок» отсутствует специальное судебное толкование, суды всех уровней обязаны запрашивать разъяснения у Верховного народного суда.

3. Конкретные критерии уголовной ответственности

Согласно «Толкованию по вопросам применения закона при рассмотрении уголовных дел о незаконной деятельности по платежам и расчетам, а также по незаконному обмену иностранной валюты», принятым Верховным народным судом и Верховной народной прокуратурой, «существенные обстоятельства» (наказание — до пяти лет лишения свободы или ареста) наступают, если: (1) сумма незаконных операций превышает 5 млн юаней; или (2) незаконная прибыль превышает 100 000 юаней.

Для «особо существенных обстоятельств» (наказание — более пяти лет лишения свободы) критерии следующие: (1) сумма незаконных операций превышает 25 млн юаней; или (2) незаконная прибыль превышает 500 000 юаней.

Под «суммой незаконных операций» подразумевается общий объем неразрешенных валютных операций, незаконного обмена или проведения расчетов, а под «незаконной прибылью» — фактические доходы нарушителя.

3. Почему покупка и продажа USDT для валютного обмена считается незаконной предпринимательской деятельностью?

Рассматривая ключевую тему статьи, а также помимо схемы Яна и Сюя, наиболее типичная ситуация, приводящая к обвинению по статье о незаконной предпринимательской деятельности, — использование USDT для проведения нелегального валютного обмена, то есть несанкционированной торговли валютой. Данный процесс состоит из двух этапов:

• Сначала клиент переводит юани внутренней фиктивной компании в обмен на USDT;
• Затем зарубежная группа конвертирует USDT в доллары США и отправляет их на зарубежный счет клиента.

Хотя эти действия внешне разделены, в совокупности они обеспечивают перевод юаней в доллары США. Этот способ, известный как обмен валюты между частными лицами, предполагает приток юаней внутри страны и одновременный вывод долларов за рубеж — полностью в обход официальных каналов, необходимых уведомлений и проверок соответствия требованиям. Такой подход позволяет обойти государственный валютный контроль и меры противодействия отмыванию капитала, по существу являясь скрытым валютным обменом. При превышении установленных законом пороговых значений это квалифицируется как незаконная предпринимательская деятельность.

Встречается и иная ситуация: отечественная компания продает клиенту USDT и получает юани, но не участвует и не осведомлена о дальнейшей возможной конвертации USDT в иностранную валюту самим клиентом. В такой ситуации, при отсутствии доказательств содействия или предварительного сговора, отечественную компанию нельзя считать отвечающей всем признакам незаконной предпринимательской деятельности. Аргументация по этому вопросу приводится ниже.

4. Рекомендации по защите

В качестве адвоката по уголовным делам в сфере Web3, основываясь на профессиональном опыте в криптоиндустрии, я предлагаю следующие лаконичные рекомендации по защите в делах о предполагаемой незаконной предпринимательской деятельности с виртуальными валютами.

Во-первых, в условиях, когда признательные показания часто имеют решающее значение, защитник должен тщательно проанализировать высказывания клиента относительно признаков «ведения бизнеса» или «получения прибыли». Если внутренняя сторона не признает цели незаконного обмена валюты и при этом отсутствует объективная подтверждающая информация, «доказательства», полученные посредством телефонных переговоров с зарубежными обменными группами (т.е. участниками, занимающимися конвертацией USDT в иностранную валюту), не могут рассматриваться в качестве доказательной базы в уголовном производстве.

Во-вторых, анализ объективных доказательств требует глубокой технической экспертизы. Важно проверять, совпадают ли блокчейн-транзакции, данные о верификации (KYC) централизованных бирж, временные метки, движение средств и объемы операций. Если иностранная криптобиржа предоставляет китайским следственным органам данные о регистрации счета (имя, идентификационный номер, телефон, email и проч.), каким образом можно проверить их подлинность и актуальность? Возможно ли, что счет был оформлен на фальшивые данные? Адвокат должен хорошо разбираться в различиях KYC-стандартов на разных биржах и в разных странах.

Наконец, защита должна критически относиться к судебным и аудиторским заключениям, подготовленным третьими лицами. Некоторые органы могут автоматически признавать такие документы неопровержимым доказательством. В согласии с клиентом и семьей защита вправе привлекать профильных экспертов для выступления в суде и опровержения подобных заключений.

Кроме того, адвокаты, обладающие глубоким знанием китайского регулирования рынка виртуальных активов и типичных ошибок в экспертизе и анализе доказательств, могут эффективно оппонировать стороне обвинения. Практика показывает, что новые категории дел, связанных с виртуальными активами, часто дают хорошие возможности для успешной защиты, особенно в части доказывания и экспертных оценок.

Отказ от ответственности:

1. Данная публикация перепечатана с сайта [TechFlow], права принадлежат исходному автору [Лю Чжэнъяо]. Вопросы по перепечатке направляйте в команду Gate Learn; мы рассмотрим их в кратчайшие сроки согласно установленной процедуре.
2. Отказ от ответственности: мнения и выводы, изложенные в материале, выражают позицию автора и не являются инвестиционной рекомендацией.
3. Перевод на русский язык выполнен командой Gate Learn. Перепечатка, распространение или копирование данного перевода без указания Gate в качестве источника запрещены.