Le 31 mars, le Bureau de la sécurité des prestations des employés (EBSA) du Département du travail américain (DOL) a officiellement publié au《Federal Register》un projet de règles —《Fiduciary Duties in Selecting Designated Investment Alternatives》（Obligations fiduciaires lors du choix d’options d’investissement désignées），en vertu de《l’Employee Retirement Income Security Act of 1974》(ERISA) et du décret présidentiel 14330 signé le 7 août 2025 par le président Trump, offrant une « safe harbor（clause de sauvegarde）» claire aux fiduciaires des comptes à instruction autonome de participants, comme ceux des 401(k), lorsqu’ils choisissent des options d’investissement incluant des actifs alternatifs.
Ce projet implique que : les investissements en capital-investissement（private equity）, les cryptomonnaies, l’immobilier, les infrastructures, les matières premières et les stratégies de revenus viagers auront à l’avenir une chance d’être officiellement inclus dans les options d’investissement des comptes de retraite du grand public américain.
Changement de politique : de l’« avertissement prudent » de Biden au « maximum de discrétion » de Trump
Ce projet constitue un revirement de politique explicite. Sous l’administration Biden, le DOL avait, en 2021, annulé les orientations liées au premier mandat de Trump autorisant le capital-investissement à entrer dans les 401(k), et a à plusieurs reprises publié des orientations de réglementation secondaire, en adressant des avertissements à propos des investissements en cryptomonnaies des plans de retraite, au motif du risque.
Le 7 août 2025, Trump a signé le décret présidentiel 14330《Democratizing Access to Alternative Assets for 401(k) Investors》（Démocratiser l’accès aux actifs alternatifs pour les investisseurs de 401(k)）, demandant au DOL de réexaminer, dans un délai de 180 jours（soit avant le 3 février 2026）, les orientations en matière d’obligations fiduciaires de l’ERISA et de préciser les procédures à suivre pour que les fiduciaires incluent des actifs alternatifs. Le présent projet de règles officiel est la concrétisation des résultats précis de ce décret.
Safe harbor à six facteurs : un nouveau cadre de discrétion pour les fiduciaires
Le cœur du projet est un mécanisme de safe harbor fondé sur ce qui relève de la « régularité de la procédure ». D’après l’interprétation du cabinet Ogletree, si les fiduciaires suivent les six facteurs ci-dessous pour effectuer une évaluation « objective, complète et analytique », ils seront réputés avoir rempli l’obligation de prudence visée à l’article 404(a)(1)(B) de l’ERISA :
Performance（Performance）
Frais（Fees）
Liquidité（Liquidity）
Méthodes d’évaluation（Valuation）
Indices de référence de performance（Performance Benchmarks）
Complexité（Complexity）
Tant que les fiduciaires prennent leurs décisions en respectant les procédures ci-dessus, les tribunaux devraient accorder du respect au principe de « présomption de prudence », plutôt que de laisser des avocats en contentieux trancher après coup selon le résultat. Dans le projet, le DOL critique explicitement l’« opportunisme des avocats contentieux » qui interfère excessivement avec les décisions des fonds de retraite ; il cite comme source principale les plus de 500 poursuites collectives portant sur des frais au cours des 10 dernières années, ainsi que les montants cumulés de plus de 1 milliard de dollars versés en règlements de litiges.
Principe de neutralité de la catégorie d’actifs : ne pas énumérer, ne pas interdire
Il est à noter que le projet adopte le principe de « neutralité de la catégorie d’actifs » — il ne contraint pas et n’interdit pas de type particulier d’actif alternatif. Tant que l’actif lui-même est légal, les fiduciaires disposent de la discrétion maximale pour décider s’il convient de l’inclure. Cela diffère de l’approche du décret présidentiel 14330 qui énumère des catégories spécifiques telles que le capital-investissement, la dette privée（private credit）, les hedge funds, l’immobilier et les matières premières ; au niveau des règles, un cadre neutre plus large a été retenu.
En outre, le projet ne s’applique pas à l’investissement d’un seul actif pour les régimes de retraite à prestations déterminées（defined benefit plans）, ni aux « brokerage windows »（fenêtres de courtage） ou aux comptes en autogestion（self-directed accounts）.
Les cryptomonnaies officiellement incluses dans le débat : une nouvelle ère pour l’allocation des fonds de retraite
Selon un rapport de Reuters, ce projet « ouvre la voie à l’intégration du capital-investissement et des cryptomonnaies dans les comptes 401(k) ». Auparavant, les actifs en cryptomonnaies étaient exclus des plans de retraite grand public en raison de difficultés d’évaluation et de leur volatilité ; désormais, dans le cadre du safe harbor, tant que les fiduciaires peuvent expliquer qu’ils ont effectué une évaluation selon les six facteurs, ils peuvent, sous la protection de la loi, inclure des actifs cryptographiques dans la liste des options d’investissement.
Aux États-Unis, environ 71 millions de personnes détiennent des comptes 401(k), avec un volume d’actifs dépassant 10 trillions de dollars. Même si une petite partie seulement se dirige vers des actifs alternatifs, l’impact sur la demande du marché du capital-investissement et sur celle des actifs numériques sera considérable.
Étapes à venir : période de commentaires du public de 60 jours
Il s’agit de règles proposées（Proposed Rule） ; elles ne sont pas encore entrées en vigueur. Une période officielle de commentaires du public de 60 jours sera ouverte. Les parties prenantes peuvent soumettre leurs commentaires via regulations.gov en recherchant le numéro d’identification de la règle RIN 1210-AC38. Après la fin de la période de commentaires, le DOL analysera l’ensemble des commentaires et décidera s’il faut et comment ajuster et finaliser la règle.
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