Inside Project Cripto – A Última Taxonomia de TOKEN da SEC

Law and Ledger é um segmento de notícias focado em notícias legais sobre criptomoedas, trazido para você por Kelman Law – Um escritório de advocacia focado no comércio de ativo digital.

O seguinte editorial de opinião foi escrito por Alex Forehand e Michael Handelsman para Kelman.Law.

Abordagem da SEC aos Ativos Digitais: Principais Insights de Paul Atkins

Na mais recente palestra de Paul Atkins, intitulada “A Abordagem da Comissão de Valores Mobiliários aos Ativos Digitais: Dentro do Projeto Crypto”, o Comissário da SEC continuou a sinalizar uma mudança há muito aguardada na postura regulatória em relação aos ativos digitais. Os comentários de Atkins sugerem uma mudança do antigo enfoque da SEC, baseado na aplicação da lei, para um que acolhe a inovação, enquanto garante que a integridade do mercado e a proteção do investidor permanecem uma preocupação central.

Por muito tempo, empreendedores e investidores de criptomoedas têm lutado para operar em uma “neblina” regulatória, como diz Atkins. Em particular, aqueles no setor tentaram, com graus de sucesso aparentemente variados, decifrar a questão persistente de quando um token constitui um ativo de segurança. O discurso de Atkins oferece o sinal mais claro até agora de que a SEC reconhece a legitimidade das criptomoedas dentro dos mercados financeiros dos EUA e está visando integrar, em vez de isolar, ativos digitais.

Taxonomia de Tokens

O comissário Atkins delineou uma taxonomia prática para ativos digitais, dividindo-os em categorias que refletem a sua função e propósito, em vez de aplicar um teste único para todos.

De acordo com Atkins, “commodities digitais” e “tokens de rede” não são considerados valores mobiliários quando “estão intrinsecamente ligados e derivam seu valor de uma operação programática de um sistema cripto que é ‘funcional’ e ‘descentralizado,’ em vez de serem baseados na expectativa de lucros decorrentes dos esforços gerenciais essenciais de outros.”

Ele observou que “colecionáveis digitais”— tokens ligados a arte, música, vídeos ou itens de jogos— não são valores mobiliários, uma vez que os compradores não estão contando com esforços gerenciais para obter lucro. Esses tokens são projetados para uso ou diversão, não para investimento, e representam valor criativo ou cultural em vez de interesse financeiro.

Da mesma forma, “ferramentas digitais” não são valores mobiliários quando o seu principal propósito é funcional—servindo como associações, bilhetes, credenciais ou crachás de identidade. Esses ativos fornecem acesso ou verificação, não especulação.

No entanto, Atkins deixou claro que os “títulos tokenizados” continuam a ser títulos ao abrigo da legislação existente. Estes são ativos digitais que representam diretamente a propriedade de instrumentos financeiros tradicionais—como ações, dívidas ou derivativos—que estão simplesmente registrados numa blockchain. Para mais informações sobre títulos tokenizados, consulte o nosso artigo Os Títulos Tokenizados Continuam a Ser Títulos?.

A estrutura de Atkins move a conversa para uma compreensão mais nuançada dos ativos digitais: uma que distingue entre inovação em tecnologia e contratos de investimento, em vez de confundir os dois.

Quando é que um Token Deixa de Ser um Título?

Uma das partes mais promissoras do discurso de Atkins diz respeito à ideia de que um token de criptomoeda pode evoluir ao longo do tempo. Ecoando o discurso da Comissária Hester Pierce, intitulado “Novo Paradigma: Observações na SEC Speaks,” Atkins observou que, embora a venda de um token possa inicialmente envolver um contrato de investimento, essas condições “podem não permanecer para sempre.” Ele explicou:

“As redes amadurecem. O código é lançado. O controle dispersa-se. O papel do emissor diminui ou desaparece. Em algum momento, os compradores já não dependem dos esforços gerenciais essenciais do emissor, e a maioria dos tokens agora é negociada sem qualquer expectativa razoável de que uma equipa em particular ainda esteja no comando.”

Esta visão reflete uma aceitação crescente dentro da SEC de que os tokens—e as redes que eles suportam—são dinâmicos. Um token pode começar a sua vida como parte de um contrato de investimento, mas eventualmente tornar-se um não-seguro uma vez que as promessas do emissor sejam cumpridas e a rede opere de forma independente.

O Comissário Atkins revisitou as origens do Teste Howey através de uma vívida analogia da Florida. Ele lembrou aos ouvintes que a terra subjacente aos originais pomares de citrinos Howey nunca foi um valor mobiliário—tornou-se parte de um contrato de investimento apenas através de um arranjo empresarial específico, e deixou de ser um quando esse arranjo terminou.

Um século depois, essa mesma terra abriga casas, campos de golfe e estâncias — uma transformação que sublinha seu ponto: o ativo subjacente em si não mudou, mas a empresa construída ao seu redor mudou. Aplicando isso ao cripto, Atkins argumentou que os tokens digitais podem igualmente começar a vida como parte de um contrato de investimento, mas evoluir além disso uma vez que as promessas sejam cumpridas e o papel gerencial do emissor diminua.

Esta formulação é convincente—reconhece a natureza dinâmica dos tokens e das redes, em vez de tratar o estado de segurança como permanente. No entanto, Atkins deixou em aberto questões importantes.

Por exemplo, o que significa “funcional” no contexto da independência de uma rede? Quando é que uma rede é adequadamente “funcional” de modo que os detentores de tokens já não dependem dos esforços de gestão do emissor?

Relativamente a isso, quais os limiares de “descentralização” (, por exemplo, participantes, nós, mecanismos de governança, votação dos detentores de tokens ) que são suficientes para remover a dependência dos esforços gerenciais do emissor? Até que ponto é necessário que “o controle se disperse”? O papel do emissor precisa apenas “diminuir” (, não obstante a ambiguidade inerente a isso por si só ), ou precisa “desaparecer” completamente?

Essa ambiguidade convida a uma discussão contínua, e a SEC sinalizou sua abertura para o feedback da indústria na definição de como esses termos serão definidos, incluindo em que “ponto” um token deixa de ser um ativo digital.

O Que Isso Significa para a Indústria Cripto

Para emissores de tokens e desenvolvedores, os comentários de Atkins oferecem tanto otimismo quanto direção. A SEC parece disposta a distinguir entre atividade de investimento e utilidade da rede—uma nuance crítica que poderia permitir que os projetos evoluíssem legalmente à medida que evoluem tecnologicamente.

Em termos práticos, os emissores e desenvolvedores devem documentar como e quando o seu papel diminui à medida que as redes amadurecem. As plataformas e os custodianos devem preparar-se para um mundo de regime duplo em que alguns ativos são valores mobiliários e outros não. E os investidores devem continuar a monitorizar as futuras regulamentações tanto do Congresso como da equipa Project Crypto da SEC, que se espera que forneça clareza adicional sobre a taxonomia de tokens e as proteções dos investidores.

Um Caminho Construtivo para o Futuro

O tom do Comissário Atkins foi de equilíbrio e otimismo: a regulação como um ponto de referência, não como um martelo. O seu apelo por uma supervisão justa, clara e funcional continua a assinalar uma evolução significativa no envolvimento da SEC com ativos digitais. Para uma visão geral do Project Crypto da SEC, consulte o nosso artigo Project Crypto: A New Era in U.S. Financial Regulation.

Embora permaneçam questões sobre o que qualifica como uma “descentralização” suficiente, ou uma rede “funcional”, o espírito da mensagem é claro—a SEC está pronta para trabalhar com a indústria cripto, e não contra ela.

Na Kelman PLLC, acolhemos esta abordagem construtiva e encorajamos os clientes no espaço de ativo digital a manterem-se atentos às próximas orientações do Project Crypto e da Crypto Task Force. Continuamos a monitorizar os desenvolvimentos na regulamentação de cripto em várias jurisdições e estamos disponíveis para aconselhar os clientes que navegam por estes cenários legais em evolução. Para mais informações ou para agendar uma consulta, por favor, entre em contacto connosco aqui.